近年来，随着大规模城乡建设的开展，大量的房屋建筑和市政基础设施工程施工总承包的招投标工作在国家、省、市、地区的法律法规和部门规章的施行下，程序制度和操作办法处于规范和完善之中。但随着财政国有和集体项目施工总承包的深入和廉政建设的开展，大量的二次专业工程的招标已提上议事日程。为了规范建设单位、施工总承包单位的分包行为，确保分包市场健康、有序、公正的运行，实施工程项目二次专业分包招标已迫在眉睫。本文就二次专业分包及招标的概念、现状及招投标模式等问题、对策进行探讨，力求规范二级专业分包市场。   　　一、二次专业分包工程及招标的法律概念 　  　　二次专业分包是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程分包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。其发包的性质即合同的授予主体是施工总承包单位，而非建设单位。对于正常的二次分包和肢解发包的区分，在《建筑法》第24条中有明确的定义，相应的《招标投标法》第49条也明确了肢解分包及分包再次分包活动为违法行为。法律上明确了专业分包单位的合同履行的内容包括履约担保、质量、工期、违约责任是对总承包单位负责，分包和总包对建设单位承担连带责任。目前对二次专业分包工程的实施强制性的招标问题，在2004年发布的建设部令第124号《房屋建筑和市政基础设施工程分包管理办法》中明确分包活动提倡进入有形建筑市场公开交易，即所有分包工程的二次招标在目前法律上是非强制性的，总承包单位可通过协议或招标将合同授予某分包单位。根据2005年发布的《工程建设项目货物招标投标办法》（国家发改委、建设部等七部委27号令）第5条规定：“以暂估价形式包括在总承包范围内的货物达到国家规定标准的，应当由总承包中标人和工程建设项目招标人共同依法组织招标。”上述共同招标的“货物”同样适用于以暂估价形式出现的专业分包工程，而公开透明地合理确定这类暂估价的实际开支金额的最佳途径就是通过建设项目招标人与施工总承包人共同组织的招标。此条款明确了以暂估价形式出现的专业分包工程的招标强制性问题。 　  　　二、建筑市场专业分包市场的现状 　  　　专业分包市场的发包方式一般有两类：直接发包和招标发包。对于政府财力投入的项目即财政性基本建设项目，不少地区施行标投标过程的许多明确规定，如凡实行招投标的政府投资项目，招标人应采用预算报价和工程量清单报价的方式，即工程的投标报价和合同价应为调整的固定价格。这一规定为控制基建项目投资，加强审计力度，防止工程造价高估冒算，国有资产流失的现象发生起相当大的作用。但这仅限于完成房屋及市政建设工程总承包可施工的图纸范围，直接发包项目一般发生于列入固定总价的分包工程，如桩基、安装工程等。大量的二次专业分包如智能化、二次装修、景观、幕墙设计分包价格处于暂定状态。设计一般与总承包施工同步进行，需由专业设计单位进行深度设计。这类专业分包按《建筑法》和《建筑业企业资质管理规定》规定一并应纳入总承包范围，施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程依法分包给具有相应资质的专业承包企业。因此在房屋建筑总承包招标及总承包合同内中一般以暂定价形式列入或不列入招标范围的报价中。由此产生一个问题，分包商如何确定和合同价如何产生？目前存在着业主授意指定分包人，合同价严重偏离市场价；无资质跨资质承包；分包工程的再次分包；决算、预算综合单价奇高。这些现象都是工程承发包管理和造价控制中的盲点。因此急需引入招标投标竞争机制，遏制虚假报价，净化社会风气。因此将财政集体性项目二次专业分包纳入公开招标范围统一进场是客观现实的需要。 　    　   三、专业分包工程计价特点和目前实施的招标方式 　　  　　根据《建设工程工程量清单计价规范》对暂股价的定义，建设项目招标人必须在总承包招标文件中约定用于支付必然要发生，但暂时不能确定价格的材料及需要另行发包的专业工程金额。一般出于可建造性考虑，由专业承包人负责设计，已纳入其专业技能和专业施工经验是当前工程领域的惯例。出于此点，专业分包的计价应包含设计费用。而工程造价类别根据专业不同和业主要求预算口径不同分3类：一是采用工料单价法，这类基本上与土建预算定额计价方式类同；二是工程量清单报价，综合单价或全费用单价形式；三是市场约定的报价方式。集中于智能化及通讯项目。  　　二次分包的专业性强，新型材料、产品、半成品和新施工技术层出不穷，大部分的材料产品价在政府的发布的造价信息中无指导价，因施工方案的日新月异造成的组价过程的合理性也无法轻易鉴定，因此报价差异大。另外专业分包单位来自全国各地，有的甚至在施工地区尚无分公司，只在项目部挂块办事处的牌子导致竣工培训和后期保修费用差距大。  　　专业分包目前招标方式主要两种：一是综合评审法，分技术标评分和商务标评分。由于此类工程专业施工技术参差不齐，施工方案和班子的配备又关系到施工能力水平及工程造价合理性，所以相当多业主倾向于邀请专家进行总体打分以帮助自己进行正确的判断。二是合理低价法。在招标文件及施工图中产品型号、价位、档次等明确前提下，实行合理低价中标。具体成本价的界定依据相关规定，对于报价偏低的投标人，由评标委员会根据投标人做出确保安全、质量、进度的书面说明，界定其投标报价是否低于其企业成本价。 　  　　四、二次专业发包管理模式、招标模式探讨 　  　　管理模式：一是政府对于采用总承包费率招标及未明确分包价的分包工程如纳入公开交易范围的，应强制实行公开招标，并在施工总承包招标时与总承包的投标人在招标文件中约定哪类的二次专业发包工程应予以二次招标。为防止对二次专业发包项目总承包服务费的支付纠纷，总承包招标文件中也应予明确费率和支付来源，且明确总承包服务费的费用内容是要求总承包人提供对施工现场进行协调和统一管理、对竣工资料进行统一汇总整理的费用。若招标人仅要求对分包的专业工程进行总承包管理和协调，则服务费用减半处理。二是防止肢解发包。业主不得直接发包给分包单位，合同必须由总包方和分包方签订，业主可作为第三方形式鉴证合同。分包单位应按规定向总包单位提交履约担保；分包工程款一般直接由总包方根据工程进度报表和完成工程量清单予以支付。分包方就合同协议条款对总承包负责，分包合同一签订即报招投标管理部门备案。  　　发包、招标主体：实践中，如何进行共同招标，一直缺少统一的认识。共同招标很容易被理解为双方共同作为招标人，最后共同与投标人签订合同。尽管这种做法很受一些工程建设项目招标人的欢迎，且也不是完全没有可操作性，但是，却于现行法规所提倡的责任主体一元化的施工总承包理念不相吻合，合同关系的线条也不清晰，不便于合同履行。恰当的做法应当是仍由总承包中标人作为招标人。专业分包合同应当由总承包人签订。其原因有以下方面：一是属于总承包范围内的材料设备，采购主体是总承包人；二是总承包范围内的工程的质量、安全和工期的责任主体是一元化的，均归于总承包人；三是根据合同法规定的要约承诺机理，如果招标人作为招标主体一方发出要约邀请，势必要作为合同的主体与中标人签约。因此，为了避免出现双方作为共同招标人、一方作为合同主体的法律难题，招标主体仍应是施工总承包人，建设项目招标人参与的所谓共同招标可以通过恰当的途径体现建设项目招标人对这类招标组织的参与、决策和控制，实践中能够约束总承包人的最佳途径就是通过合同约定相关的程序。具体约定应体现下列原则：由总承包人作为招标项目的招标人；建设项目招标人参与主要体现在对相关项目招标文件、评标标准和办法等能够体现招标目的和招标要求的文件进行审批，未经审批不得发出招标文件，甚至可以在招标文件中明确约定，相关招标项目的招标文件只有经过建设项目招标人审批并加盖公章才能生效；评标时建设项目招标人可以依照国家发改委、建设部等七部委27号令规定，作为共同的招标组织者，可以派代表进入评标委员会参与评标，否则，中标结果对建设项目招标人没有约束力，并且建设项目招标人有权拒绝对相应项目拨付工程款，对相关工程拒绝验收。  　　招标方式：因专业性特点，宜采用专家进行技术标符合性评审，商务标采用工程量清单报价，合理低价中标。建设单位提供控制价形式作为报价上限，实行无标底招标。 

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